El concepto de Hipoteca

· Concepto:

Se define en el (Art 2407 CC) “La Hipoteca es un derecho de prenda, constituido
sobre inmuebles, que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor”.
Esta definición no es muy buena ya que no apunta a lo fundamental, sino que la compara
con la prenda y olvida, por ejemplo, que la hipoteca es un derecho real y el hecho que
puede tener carácter contractual y legal (hipoteca legal), etc., por lo tanto no es una definición
satisfactoria.

Fernando Alessandri: La Hipoteca es un derecho real que se confiere a un acreedor
sobre un inmueble de cuya posesión no es privado su dueño, para asegurar el cumplimiento de
una obligación principal y en virtud del cual el acreedor al vencimiento de dicha obligación puede
pedir que la finca gravada, en cualquier mano que se encuentre, se venda en pública subasta
y se le pague con preferencia a todo otro acreedor.

Esta definición caracteriza a la hipoteca como un derecho y prescinde de su carácter
contractual pues hay casos en que puede existir como derecho sin que haya contrato. Es el caso
de la hipoteca legal contemplada en el art. 662 del CPC relativa a la adjudicación de bienes
raíces en la partición (cuando a un comunero en la partición se le adjudica un bien raíz, se
entiende constituida hipoteca sobre él para garantizar los alcances que resulten en su contra).

En algunas legislaciones de este siglo, por ejemplo CC Italiano de 1942; etiope de 1969,
y el de Portugal de 1967, también se contempla esta hipoteca legal. En el Italiano y Etiope existe,
además, hipoteca legal del enajenante sobre los inmuebles enajenados para garantizar el pago del
precio y el cumplimiento de otras obligaciones derivadas del acto de enajenación.